Отпуск с последующим увольнением. Пять проблем, о которых не говорили раньше

он заработал, но не отгулял. Можно получить компенсацию. Но можно использовать перед увольнением.

Мы понимаем, почему вы не любите оформлять отпуск с последующим увольнением. Процедура отличается от стандартного увольнения. Да и если работник передумает, заболеет в отпуске, возникнут проблемы.

Дадим готовым решения, чтобы процедура отпуска с последующим увольнением не доставляла вам проблем.

Проблема 1. Работник передумал после того, как получил расчет

Расчет при увольнении, включая отпускные, работник получает в последний рабочий день перед отпуском, определение Конституционного суда от 25.01.2007 № 131-О-О. Это законно, хотя такую особенность процедуры ТК прямо не прописывает.

Это удобно. Работнику не нужно приезжать в отдел кадров после увольнения. А вы уже оформили и выдали ему все документы. Фактически после начала отпуска вас с работником больше ничего не связывает, хотя он и числится в компании до дня увольнения, определение Краснодарского краевого суда от 28.02.2017 № 33–6769/2017.

С первого дня отпуска сотрудник теряет право на сохранение места работы, ч. 4 ст. 127 ТК, п. 1 Роструда от 24.12.2007 № 5227-6-1. То есть он будет числиться в компании до даты увольнения, но вернуться на рабочее место после отпуска уже не сможет.

Проблема возникает тогда, когда работник получил отпускные, но передумал использовать отпуск перед увольнением. Или вообще передумал и отдыхать, и покидать компанию после того, как получил окончательный расчет.

Такое возможно, так как работник имеет право отозвать заявление об увольнении в последний рабочий день перед отпуском до 23 часов 59 минут этих суток. Все расчеты по увольнению с ним произвели в течение рабочего дня, а отпускные выдали за три дня до начала отпуска. Исключений для отпуска с последующим увольнением в законе нет.

Что делать, если работник передумал после того, как получил отпускные или расчет

Если сотрудник передумал использовать отпуск перед увольнением. Закон не регулирует, как отозвать заявление об отпуске. На практике работник пишет заявление с просьбой не предоставлять отпуск перед увольнением. Попросите его уточнить в заявлении дату увольнения. Затем на основании заявления аннулируйте приказ об отпуске, а если потребуется — издайте приказ об увольнении с новой датой.

При отпуске с последующим увольнением сотрудник получает отпускные на три дня раньше окончательного расчета, ч. 9 ст. 136 ТК. Если работник успел его получить, отпускные пересчитывать не нужно. Бухгалтер учтет эти деньги в окончательном расчете.

Если сотрудник передумал увольняться. Отмените увольнение, если сотрудник отозвал заявление до 23 часов 59 минут последнего рабочего дня перед началом отпуска, кассационное определение Новосибирского областного суда от 30.11.2010 по делу № 33-7146-2010.

Время работы компании значения для судов не имеет. Отмените увольнение, если письмо поступило на почту или в приемную руководителя до 24 часов последнего дня работы сотрудника.

Не принимайте заявление, если на место сотрудника в порядке перевода пригласили другого работника и он уже уволился с предыдущего места, ч. 4 ст. 127 ТК, определение Конституционного суда от 25.02.2016 № 298-О.

Поскольку работник продолжает работать, он сможет использовать отпуск в другие даты, ст. 124 ТК.

Зарплату пересчитывать не нужно. Отпускные будут излишне выплаченной суммой. Однако удержать деньги по собственной инициативе компания не вправе, ст. 137 ТК. Если работник отказывается вернуть деньги через кассу, бухгалтер зачтет их в счет следующей зарплаты.

Если работник просит не только об отпуске с последующим увольнением, но и хочет закрепить это соглашением сторон — не волнуйтесь. Закон это не запрещает.

Процедура оформления увольнения отличается от стандартной парой нюансов. О них далее.

Есть решение. В процедуре станет на один документ больше. Нужно заключить с работником соглашение о расторжении трудового договора. В нем можно прописать условие о предоставлении отпуска с последующим увольнением и указать даты отпуска. Если подпишете с работником соглашение с этим условием, изменить его не сможете.

Соглашение о расторжении трудового договора с условием об отпуске с последующим увольнением

Даже если расторгаете договор по соглашению сторон, нельзя предусмотреть другую дату увольнения. Это должен быть последний день отпуска, ч. 2 ст. 127 ТК. Дата не изменится, даже если сотрудник заболеет во время отпуска, письмо Роструда от 24.12.2007 № 5277-6-1.

Отпускные выплатите не позднее чем за три дня до начала отпуска, а расчет перед отпуском, письмо Роструда от 14.05.2020 № Пг/20884-6-1.

Проблема 3. Работник просит предоставить все остатки отпусков перед увольнением

Компания не обязана предоставлять сотруднику отпуск с последующим увольнением. Даже если отдых близится согласно графику отпусков.

Пример

По графику отпусков сотрудник должен идти в отпуск 19 апреля. Он решил уволиться, но перед этим отдохнуть. Поэтому попросил предоставить отпуск раньше запланированной даты — с 12 апреля. Компания не обязана удовлетворять такую просьбу. В данном случае сотруднику удобнее пойти в отпуск по графику, а после написать заявление на увольнение.

Если компания согласна предоставить отпуск с последующим увольнением, следующий этап — согласовать продолжительность отпуска. Иногда работник настаивает предоставить отпуск целиком.

Есть решение. Отпуск с последующим увольнением может быть разной продолжительности. Работник вправе использовать все дни, которые у него есть, или оформить часть отпуска, а за остальные дни получить компенсацию при увольнении. В любом случае решение о том, сколько будет отдыхать работник, принимает работодатель.

Подскажите работнику, сколько дней у него осталось. Согласуйте продолжительность отпуска.

Пример

Максим работал в АО «Мир» полгода, после чего написал заявление об отпуске с последующим увольнением. Руководитель согласился, но в заявлении работника отсутствовал период, на который он хочет пойти отдыхать. Поскольку Трудовой кодекс не предусматривает оформление неполного ежегодного отпуска, то работнику нужно предоставить 28 дней, письмо Роструда от 24.12.2007 № 5277-6-1. Иное можно предусмотреть в соглашении. При этом оплатить нужно только 14 дней, поскольку сотрудник не успел заработать отпуск целиком.

Как подсчитать дни неиспользованного отпуска

Включите отпуск с последующим увольнением в отпускной стаж при расчете компенсации за неиспользованные дни, ст. 121 ТК.

В стаж для отпуска включают время, когда сотрудник не работал, но за ним сохранялось место работы. Сюда входят и дни ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные и др. Закон не делает исключений и при подсчете дней отпуска и последующем увольнении.

При этом есть и другая позиция. Ее сторонники считают, что отпуск с последующим увольнением в стаж для отпуска не включают. Аргумент — с работником фактически прекращают трудовые отношения в последний рабочий день перед отпуском, а значит, должность становится вакантной с первого дня отпуска. Такой подход подтверждает и судебная практика, апелляционное определение ВС Республики Саха (Якутия) от 15.08.2012 по делу № 33–2857/2012.

Проблема 4. Работник заболел во время отпуска с последующим увольнением

Соглашение о расторжении трудового договора можно аннулировать только при взаимном согласии сторон, п. 20 постановления Пленума Верховного суда от 17.03.2004 № 2

Есть решение. Не продлевайте отпуск с последующим увольнением на число дней болезни. Такое разъяснение давал Роструд в письме № 5277-6-1. Такой же позиции придерживаются суды, определения Конституционного суда от 25.11.2020 № 2656-О, Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 17.11.2020 № 88–16312/2020, Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 26.05.2020 № 88–5729/2020.

Пособие по временной нетрудоспособности сотрудник получит за все дни болезни, ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ. Это отметил и Верховный суд в определении от 23.11.2015 № 34-КГ 15-13.

Пример

Последний день отпуска — день увольнения — наступил 21 апреля. Работник заболел в период с 22 апреля по 26 апреля. Работодатель обязан оплатить больничный, если болезнь наступила в течение 30 календарных дней с момента увольнения, в данном случае с 22 апреля. При этом размер пособия при любом страховом стаже составит 60 процентов среднего заработка.

Проблема 5. «Срочник» просит отпуск с последующим увольнением

Отпуск с последующим увольнением можно предоставить и временному работнику. По общему правилу работника предупреждают об увольнении не менее чем за три календарных дня до увольнения, ч. 1 ст. 79 ТК. Нужно ли направлять уведомление работнику, если срок трудового договора истекает во время отпуска с последующим увольнением? Не станет ли срочный договор бессрочным?

Есть решение. Срочный трудовой договор не станет бессрочным, даже если продолжительность отпуска выходит за рамки трудового договора, ч. 4 ст. 58 ТК. Уведомление об истечении срока договора работнику можно вручить.

Заодно разъясните сотруднику, что дата увольнения не будет совпадать с датой окончания срока договора. Датой увольнения будет последний день отпуска, ч. 3 ст. 127 ТК. В этом случае работника не восстановят на работе, если посчитает, что трудовой договор продолжил действовать после даты его окончания, определение Верховного суда от 03.09.2010 № 64-В 10-2.

Пример

С работником заключили срочный трудовой договор до 16 апреля 2021 года. Работник подал заявление на отпуск 5 апреля на 14 календарных дней. Отпуск предоставили с 12 апреля по 25 апреля. Компания уведомила работника об истечении срока договора 9 апреля. В этот же день сотруднику выдали все документы и выплатили окончательный расчет. При этом датой увольнения будет 25 апреля — последний день отпуска.

«Отпуск с последующим увольнением. Пять проблем, о которых не говорили раньше»

© Материал из Справочной системы «Охрана труда».

Подробнее: https://1otruda.ru/#/document/189/883754/ff6cf9bc-ec4d-464d-95bb-796d9968b50f/?of=copy-355a5f8a3b