Кто должен его назначить в условиях несформированности СД?

В вашей ситуации, когда Уставом ООО избрание единоличного исполнительного органа (ЕИО) отнесено к компетенции Совета директоров, но Совет директоров фактически не сформирован (не избраны члены), применяются следующие нормы.

Согласно пункту 1 статьи 65.3 Гражданского кодекса РФ, если образование совета директоров не предусмотрено законом или уставом, его функции выполняет общее собрание участников. Поскольку в вашем случае совет директоров предусмотрен, но не сформирован, его полномочия временно переходят к общему собранию участников. Аналогичная позиция вытекает из статьи 40 Федерального закона «Об ООО»: образование ЕИО относится к компетенции общего собрания, если уставом это не отнесено к ведению совета директоров. Но так как совет не создан, общее собрание вправе принять решение о назначении директора.

Таким образом, подготовленный вами протокол общего собрания участников о назначении генерального директора является законным. При подаче документов в налоговую инспекцию для внесения изменений в ЕГРЮЛ (форма Р13014) проблем возникнуть не должно. Налоговый орган проверяет полномочия органа, принявшего решение. Если в уставе указан совет директоров, но он не сформирован, инспекция может запросить пояснения. Рекомендуем приложить к заявлению пояснительную записку о том, что совет директоров не создан, со ссылкой на ст. 65.3 ГК РФ.

Чтобы избежать подобных ситуаций в будущем, советуем либо сформировать совет директоров, либо внести изменения в устав, исключив его из структуры органов управления.

Резюме: назначение директора через общее собрание участников при несформированном совете директоров правомерно. Налоговая не откажет в регистрации, если обосновать причину.

Если у вас есть похожий вопрос, задайте его в форме ниже.