Проверка контрагентов на добросовестность
Перед заключением договора целесообразно провести проверку законности деятельности контрагента. Пренебрежение хотя бы минимальной проверкой может обернуться претензиями налоговых органов и, как следствие, разбирательствами в суде.
В налоговом законодательстве наблюдается тенденция переноса налоговых рисков на налогоплательщика. Проявление должной осмотрительности при работе с контрагентами является одним из определяющих факторов в минимизации рисков перед налоговой инспекцией.
В российском законодательстве понятие должной осмотрительности не закреплено. Принцип должной осмотрительности содержится в нормах гражданского законодательства. Так, согласно ст. 401 ГК РФ «лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства». Кроме того, в ст. 1, 6 и 10 ГК РФ закреплены такие принципы, как добросовестность и разумность, означающие, что сторона договора не должна брать на себя риск заключения сделок с сомнительными организациями, в чем, по сути, проявляется должная осмотрительность.
Таким образом, должная осмотрительность – это комплекс мер по сбору и анализу информации для проверки контрагента на добросовестность, принимаемых организацией при заключении договора.
Позиция ФНС России состоит в том, что пострадать за неосмотрительность при выборе контрагентов должен тот налогоплательщик, который не знал о признаках недобросовестности контрагента, но, осуществив проверку контрагента, мог бы выявить признаки недобросовестности контрагента. В этом состоит основная опасность предъявления налоговых претензий к налогоплательщику по мотиву неосмотрительности при выборе контрагента.
Алгоритм проверки контрагентов на добросовестность
Самым важным этапом проверки контрагента является непосредственный сбор информации о контрагенте. Целесообразно начать проверку контрагента с получения данных от самого контрагента, запросив копии:
1. свидетельства о регистрации, ИНН, устава;
2. приказов о назначении генерального директора и главного бухгалтера;
3. годового бухгалтерского баланса за последний отчетный период;
4. лицензий.
С 01.06.2016 г. появилось больше возможностей проявить должную осмотрительность при выборе контрагента, т. к. часть информации о налогоплательщиках, которая признавалась налоговой тайной, стала общедоступной, а именно:
1) о средней численности работников;
2) об уплаченных суммах налогов и сборов;
3) о суммах доходов и расходов по данным бухгалтерской отчетности.
Для получения данных о контрагенте необходимо воспользоваться следующими электронными сервисами на сайте ФНС (http://www.nalog.ru/):
1. «Сведения о государственной регистрации юридических лиц» (http://egrul.nalog.ru/). Достаточно ввести ОГРН, ИНН или наименование организации, и вы узнаете, зарегистрирована ли она в ЕГРЮЛ. Если организация существует, то вам будут предоставлены сведения о ее ОГРН, ИНН, юридическом адресе, Ф. И. О. руководителя и учредителей, видах деятельности по ОКВЭД.
Если организации в ЕГРЮЛ нет, то заключать с ней сделку нельзя, так как вы не сможете не только учесть расходы и принять к вычету НДС по такой сделке, но и взыскать задолженность с несуществующего контрагента;
2. «Сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядке» (https://service.nalog.ru/svl.do). По ОГРН или ИНН организации можно узнать, не заявляло ли лицо, которое, по сведениям ЕГРЮЛ, является руководителем или учредителем организации, о том, что оно не имеет никакого отношения к ней;
3. «Сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не представляющих налоговую отчетность более года»;
4. «Сведения, опубликованные в журнале "Вестник государственной регистрации", о принятых регистрирующими органами решениях о предстоящем исключении недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ» . Такое решение налоговый орган может принять, если организация в течение 12 месяцев не представляла налоговую отчетность и не проводила операций хотя бы по одному банковскому счету. Исключение организации из ЕГРЮЛ приравнивается к ее ликвидации, а значит, она не может заключать и исполнять договоры.
Собрав всю доступную информацию, необходимо перейти к следующему этапу – сбору информации у официальных государственных органов (налоговые органы). В налоговой инспекции можно заказать выписку из ЕГРЮЛ, получив которую можно удостовериться, что контрагент официально зарегистрирован.
Для того чтобы получить выписку на бумаге, надо:
1) оплатить предоставление выписки. Реквизиты для заполнения платежного поручения вы можете узнать в той ИФНС, в которую будете подавать запрос. Размер платы составляет:
• 200 руб. за предоставление выписки на бумаге в течение 5 рабочих дней со дня подачи запроса;
• 400 руб. за предоставление выписки на бумаге на следующий рабочий день со дня подачи запроса;
2) подать в любую ИФНС:
письменный запрос о предоставлении выписки, составленный в произвольной форме. За основу можно взять форму, рекомендованную для запросов о предоставлении сведений из ЕГРЮЛ с использованием сети Интернет. В запросе обязательно надо указать наименование интересующей вас организации, ее ОГРН и ИНН, а также наименование, ОГРН, ИНН вашего учреждения, номер контактного телефона, ваш почтовый адрес или адрес электронной почты.
Если вы хотите получить выписку лично (это может сделать руководитель или представитель учреждения по доверенности), то укажите это в заявлении. В случае если в заявлении способ получения выписки не указан, она будет направлена вам по почте;
платежное поручение, подтверждающее оплату предоставления выписки.
Выписку в форме электронного документа можно получить бесплатно с помощью электронного сервиса «Предоставление сведений из ЕГРЮЛ/ЕГРИП о конкретном юридическом лице/индивидуальном предпринимателе в форме электронного документа», размещенного на сайте ФНС (https://service.nalog.ru/vyp/). Для этого достаточно знать ОГРН организации, сведения о которой вы хотите получить. Выписка из ЕГРЮЛ или справка об отсутствии запрашиваемой информации предоставляется в виде документа в формате PDF и содержит усиленную квалифицированную электронную подпись и ее визуализацию, в том числе при их распечатывании. Такой документ равнозначен «бумажной» выписке (справке), подписанной собственноручной подписью должностного лица налогового органа и заверенной печатью.
Налоговые риски при пренебрежении проверкой законности деятельности контрагента
Заключение сделки с недобросовестным контрагентом является одним из критериев налоговых рисков, определенных Федеральной налоговой службой в Концепции системы планирования выездных налоговых проверок (приказ ФНС России от 30.05.2007 г. № ММ-3-06/333@), «Ведение финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском».
При оценке налоговых рисков, которые могут быть связаны с характером взаимоотношений с некоторыми контрагентами, налогоплательщику рекомендуется исследовать следующие признаки:
• отсутствие личных контактов руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-поставщика и руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;
• отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;
• отсутствие документального подтверждения полномочий представителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;
• отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и/или производственных и/или торговых площадей;
• отсутствие информации о способе получения сведений о контрагенте (нет рекламы в СМИ, нет рекомендаций партнеров или других лиц, нет сайта контрагента и т. п.). При этом негативность данного признака усугубляется наличием доступной информации (например, в СМИ, наружная реклама, интернет-сайты и т. д.) о других участниках рынка (в том числе производителях) идентичных (аналогичных) товаров (работ, услуг), в том числе предлагающих свои товары (работы, услуги) по более низким ценам;
• отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ (общий доступ, официальный сайт ФНС России www.nalog.ru).
Наличие подобных признаков свидетельствует о высокой степени риска квалификации подобного контрагента налоговыми органами как проблемного (или однодневки), а сделки, совершенные с таким контрагентом, сомнительными.
Дополнительно повышает налоговые риски одновременное присутствие следующих обстоятельств
• Контрагент, имеющий вышеуказанные признаки, выступает в роли посредника;
• наличие в договорах условий, отличающихся от существующих правил (обычаев) делового оборота (например, длительные отсрочки платежа, поставка крупных партий товаров без предоплаты или гарантии оплаты, несопоставимые с последствиями нарушения сторонами договоров штрафными санкциями, расчеты через третьих лиц, расчеты векселями и т. п.);
• отсутствие очевидных свидетельств (например, копий документов, подтверждающих наличие у контрагента производственных мощностей, необходимых лицензий, квалифицированных кадров, имущества и т. п.) возможности реального выполнения контрагентом условий договора, а также наличие обоснованных сомнений в возможности реального выполнения контрагентом условий договора с учетом времени, необходимого на доставку или производство товара, выполнение работ или оказание услуг;
• приобретение через посредников товаров, производство и заготовление которых традиционно производится физическими лицами, не являющимися предпринимателями (сельхозпродукция, вторичное сырье (включая металлолом), продукция промысла и т. п.);
• отсутствие реальных действий плательщика (или его контрагента) по взысканию задолженности. Рост задолженности плательщика (или его контрагента) на фоне продолжения поставки в адрес должника крупных партий товаров или существенных объемов работ (услуг);
• выпуск, покупка/продажа контрагентами векселей, ликвидность которых не очевидна или не исследована, а также выдача/получение займов без обеспечения. При этом негативность данного признака усугубляет отсутствие условий о процентах по долговым обязательствам любого вида, а также сроки погашения указанных долговых обязательств больше 3 лет;
• существенная доля расходов по сделке с проблемными контрагентами в общей сумме затрат налогоплательщика, при этом отсутствие экономического обоснования целесообразности такой сделки при одновременном отсутствии положительного экономического эффекта от ее осуществления и т. п.
Соответственно, чем больше вышеперечисленных признаков одновременно присутствуют во взаимоотношениях налогоплательщика с контрагентами, тем выше степень его налоговых рисков.
Налоговый риск – это вероятность наступления для налогоплательщика в будущем неблагоприятных последствий. К неблагоприятным последствиям можно отнести:
• назначение налоговой проверки;
• различные доначисления (налоги, пени, штрафы), произведенные налоговой службой на основе как камеральной, так и выездной налоговой проверки;
• приостановление операций по банковскому счету.
ФНС России по результатам контрольной работы, с учетом досудебного урегулирования споров с налогоплательщиками и сложившейся арбитражной практики, определяет наиболее распространенные способы ведения финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском, направленные на получение необоснованной налоговой выгоды.
Необходимо учитывать, что факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в том числе в силу отношений взаимозависимости или аффилированности с налогоплательщиком.
Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.
В случае если договор с недобросовестным контрагентом все-таки был заключен, налогоплательщику следует, во избежание нежелательных налоговых последствий, исключить из налогового учета результаты финансово-хозяйственной деятельности по взаимоотношениям с недобросовестным контрагентом, влекущие за собой занижение налогооблагаемой базы, т. к. расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты.
Если налогоплательщик узнал о недобросовестности контрагента после сдачи налоговой и бухгалтерской отчетности в налоговые органы, необходимо в кратчайшие сроки уточнить свои налоговые обязательства и представить соответствующие уточненные декларации. Также необходимо уведомить налоговые органы о мерах, предпринятых налогоплательщиком для снижения данного риска.
Таким образом, следует заранее осуществить проверку контрагента, чтобы не было претензий со стороны налоговых органов по поводу недобросовестности контрагентов.
