Условие «take or pay» равно плате за отказ от договора

Если заказчик не потребовал хотя бы минимальный объем товаров, работ или услуг, все равно заплатит за них целиком. Это условие из международного оборота, «take or pay», то есть «бери или плати», не противоречит российскому праву. Такой вывод сделал Верховный суд, а также указал, как компаниям применять «бери или плати»

А 40 Определение ВС от 20.08.2021 по делу № А 40-328885/2019

«Бери или плати» — не вид договора, а принцип оплаты

Верховный суд признал: иностранная конструкция «бери или плати» не нарушает российских законов. Значит, ее можно использовать в силу принципа свободы договора, а суды не вправе игнорировать такие условия, как это сделали в споре, который дошел до Верховного суда.

Сам по себе механизм «бери или плати» — это не какой-то особый вид договора, а принцип, которым руководствуются стороны, когда выбирают формат оплаты. Его смысл в том, что одна сторона вправе по своему требованию получить товар в пределах объемов и по цене, которые фиксирует договор. Но даже если этот объем сторона не запросит, ей все равно придется заплатить полную цену. Поэтому такое условие может стать частью самых разных сделок — поставки, подряда, оказания услуг. Эти правила позволяют поставщику установить минимальный объем газа и штрафовать покупателя за невыборку такого объема.

Постановление Правительства от 05.02.1998 № 162 «Об утверждении Правил поставки газа в Российской Федерации»

Кроме того, некоторые суды и раньше упоминали «бери или плати» в своих решениях, хотя и не пытались его проанализировать. Ограничивались описанием условия и ссылались на то, что оно известно в профильных законах, например, в стратегии развития электросетевого комплекса. В 2018 году в проекте изменений ГК указывалось, что принцип «бери или плати» закреплен в абонентском договоре, а плата абонента может быть приравнена к ответственности за отказ от выборки. МИНЭК Поэтому говорить о том, что правило «бери или плати» совсем неизвестно российскому правопорядку, неверно.

Решение АС Новосибирской области от 05.12.2019 по делу № А 45-32357/2019

МИНЭКПояснительная записка к проекту Федерального закона «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации»

Что написать в договоре.

Чтобы использовать «бери или плати» в договорах с заказчиком, советуем не ограничиваться краткой формулировкой, а подробно описать принцип действия этого условия. Чем конкретнее напишете, тем меньше вопросов затем возникнет у контрагента и судов.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«Исполнитель обязуется оказать заказчику услуги по перевозке железнодорожным подвижным составом товаров в объемах, предусмотренных договором, а заказчик обязуется принять и оплатить эти услуги на согласованных сторонами условиях и руководствуясь принципом „бери или плати“. Стороны подтверждают, что в договоре реализован принцип „бери или плати“, поскольку заказчику обеспечена возможность перевозки груза в пределах, определенных договором, и по фиксированной цене вне зависимости от объема перевозки».

Объем услуг полностью зависит от заказчика

По мнению Верховного суда, «бери или плати» следует рассматривать как два отдельных, хотя и связанных обязательства. Первое — «бери» — означает, что заказчик вправе получить работы, услуги или товары в пределах того объема, который согласовали в договоре. При этом заказчик может воспользоваться своим правом, а может и отказаться от него. То есть объем исполнения полностью зависит от заказчика. Например, в деле, которое рассматривал Верховный суд, заказчик должен был передавать исполнителю гарантированный объем угля, с которым тот затем выполнял для заказчика комплекс услуг.

В каком случае покупатель вправе оставить товар, даже если отказался от договора, и еще пять выводов ВС по договорам за 2021 год

Что написать в договоре.

Помимо минимальных и максимальных объемов, которые заказчик может требовать, советуем указать, какие санкции его ждут, если он выйдет за пределы этих объемов или вообще не обратится к исполнителю. К примеру, ему можно дополнительно начислить неустойку. Кроме того, чтобы убедить контрагента согласиться на «бери или плати», можно включить в договор льготные условия, когда ему не придется оплачивать услуги, которые не получал. Например, если заказчик успеет отказаться от договора в течение первых трех месяцев с даты, когда заключил его.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«Исполнитель обеспечивает заказчику возможность перевозки до 15 тыс. тонн груза в месяц по фиксированной вне зависимости от объема перевозки стоимости. Минимальный объем перевозки составляет 5 тыс. тонн груза в месяц. В случае если Заказчик не направит заявку на перевозку или направит заявку на перевозку менее 5 тыс. тонн груза, он оплачивает фиксированную стоимость, а также штраф в размере 10 процентов от фиксированной стоимости. Заказчик освобождается от обязанности оплатить фиксированную стоимость в случае отказа от договора в течение 90 календарных дней с даты заключения договора».

Исполнитель получит полную оплату, даже если заказчик не потребовал товары или услуги

В рамках «плати» уже исполнитель вправе потребовать оплатить максимальный объем товаров или услуг, которые заказчик мог запросить. Причем не имеет значения, воспользовался заказчик своим правом или нет. Он все равно заплатит полную сумму. Верховный суд пояснил, что заказчик оплачивает не просто товар или услуги, но еще и дополнительные преимущества, которые дает исполнитель. Такими преимуществами могут быть, к примеру, резерв производства, внеочередное обслуживание, низкая и фиксированная цена на длительный срок. Поэтому «бери или плати» не нарушает принцип возмездности.

Что написать в договоре.

Советуем указать, какие дополнительные или индивидуальные выгоды даете заказчику, а также подробно обосновать их стоимость. Так сможете подтвердить, что суммы фиксированной оплаты разумны и соразмерны издержкам, которые понесет ваша компания, чтобы исполнить договор именно с этим контрагентом. К примеру, если вам придется изъять с рынков сбыта товары специально под заказчика или приспособить производственную базу под его нужды, советуем привести расчет таких затрат. Оформить его лучше отдельным приложением.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«Стоимость услуг является фиксированной и составляет 10 млн руб. за осуществление объема перевозок от 5 тыс. до 15 тыс. тонн груза в месяц вне зависимости от перевезенного в указанных пределах объема груза. Исполнитель обеспечивает прибытие 100 вагонов в течение 20 дней с момента получения заявки от Заказчика. Стоимость рассчитана исходя из максимального размера затрат Исполнителя на исполнение договора с учетом индивидуальных условий перевозок, указанных в приложении 1. Расчет стоимости представлен в приложении 2».

Поправите условия по договорам оказания услуг, чтобы избежать споров в 2022 году, в программе «Правовая защита компании — 2022» в Высшей школе Юрист компании

Отказ от договора не освободит заказчика от полной оплаты

Верховный суд высказался однозначно: «бери или плати» не может запретить отказ от услуг, но позволяет получить полную оплату за период, пока договор действовал. Пояснил это на примере договора о перевалке угля. Заказчик должен был платить, даже если услугами не воспользовался, а отказаться от договора мог только из-за нарушений со стороны исполнителя. Однако расторг договор немотивированно. ВС указал: стороны спора занимались перевалкой груза, а это услуги. Поэтому и заказчик, и исполнитель в любом случае могут отказаться от договора. Ограничить их в таком праве нельзя.

Отказ заказчика от возможности получать услугу не освободит его от оплаты за прошедшие периоды. Это обязанность «плати», а заказчик прекратил свои права на будущее в рамках «бери». Иначе оплата зависела бы от одного желания заказчика. Хотя платежи можно обусловить обстоятельствами, которые зависят от воли одной стороны, ситуация «заплачу, если захочу» недопустима.

По мнению ВС, хотя стороны не могут полностью исключить право на отказ от договора услуг, они могут предусмотреть разные варианты последствий такого отказа. В том числе обязанность заказчика оплатить услуги, которыми он не воспользовался. Такая обязанность — это плата заказчика за отказ от договора. В деле, которое рассматривал ВС, исполнитель требовал лишь оставить договор в силе, поэтому суд не дал подробных пояснений о том, как оценивать размер такой платы. Однако указал: суды неверно отметили, что заказчик должен будет возместить исполнителю фактические расходы. Это означало бы, что у исполнителя есть единственный вариант защиты, хотя в договоре стороны прямо предусмотрели другие последствия одностороннего отказа.

Когда кредитор оспорит отказ должника от иска

Что написать в договоре.

Советуем все же указать, что ни платой за отказ, ни ответственностью платежи заказчика вы не считаете. Лучше написать, что эта сумма — оплата права заказчика в любой момент потребовать услугу или товар в нужном объеме. Если считать платежи в рамках «бери или плати» платой за отказ, есть высокий риск того, что контрагенту удастся их снизить.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«Фиксированная стоимость услуг Исполнителя представляет собой плату за возможность Заказчика в любой момент получить предусмотренное договором исполнение и подлежит оплате Заказчиком вне зависимости от объемов перевозки. Стоимость услуг Исполнителя не является видом ответственности Заказчика, является соразмерной, соответствует договоренностям сторон и не подлежит снижению, в том числе на основании статьи 333 ГК РФ»

Заказчик по договору с условием «take or pay» вправе отказаться от исполнения обязательств, оплатив полную стоимость услуг контрагента. Такие пояснения дал Верховный суд.

Стороны заключили договор, по которому оператор оказывал заказчику услуги по перевалке угля. Договор включал обязательство об оплате услуг по модели «take or pay»: заказчик гарантировал годовой объем угля для перевалки, а при меньшем объеме угля вознаграждение оператора не снижалось. Заказчик направил оператору уведомление об отказе от договора из-за невыгодных цен на рынке угля. Оператор оспорил такой отказ в суде. Первая инстанция посчитала, что договор – смешанный, а потому правила о договорах оказания услуг к нему не применимы. Апелляция и суд округа в иске отказали. В силу статьи 782 ГК заказчик вправе немотивированно отказаться от договора. В таком случае заказчик обязан возместить фактические затраты оператора. ВС согласился с тем, что заказчик вправе отказаться от договора. Однако в этом случае условие «take or pay» сохраняет силу. Вознаграждение, которое получил бы оператор, становится платой за отказ от договора (Определение ВС от 20.08.2021 № 305-ЭС 21-10216 по делу № А 40-328885/2019).

Источник: https://www.law.ru/