Фонд.2009 г. Угрожает проверками, закрытием предприятия через суд. Подскажите, что делать?

Добрый день.

Не платить зарплату нельзя. Рассчитываться с сотрудниками по оплате труда нужно не реже двух раз в месяц (ст. 136 ТК РФ). Кроме того, возможность получения заработной платы не зависит от получения организацией прибыли, реализации продукции и продажи товаров, выполнения услуг.

Месячная заработная плата сотрудника, отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже установленного федеральным законом МРОТ (ст. 133 ТК РФ).

Однако, приведу Вашему вниманию, статью «Чем грозит не начисление зарплаты» из журнала "Главная книга", 2009, N 20 с интересными размышления по этому поводу.

………

«Нередко фирмы, которые только зарегистрировались или временно не ведут никакой хозяйственной деятельности, задаются вопросом, обязательно ли начислять зарплату одному-двум сотрудникам, не так уж сильно загруженным работой. Если зарплату не начислять, то возможны ли претензии со стороны проверяющих органов?

Нужно ли платить зарплату и в каком размере?

Если у вас есть сотрудники, которые работают по трудовому договору (даже если он не оформлен в письменной форме <1>), им нужно начислять зарплату <2> и уплачивать с нее "зарплатные налоги": НДФЛ, ЕСН, пенсионные взносы и взносы на "несчастное" страхование <3>. Конечно, если они не находятся в отпуске за свой счет <4>.

Одним таким работником, который у организации есть практически всегда <5>, является руководитель. Ведь, кроме всего прочего, он является исполнительным органом юридического лица, через который организация приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности <6>. То есть без руководителя как без рук. Кроме того, даже при отсутствии деятельности организации обязаны сдавать бухгалтерскую и налоговую отчетность. А значит, ее нужно составлять. Поэтому вторым работником обычно является бухгалтер <7>.

Вопрос о том, почему эти сотрудники временно готовы работать бесплатно, мы оставим за кадром. Но даже их согласие работать бесплатно и отсутствие доходов у организации не освобождает ее от обязанности выплачивать зарплату. То есть, если работники выполняют хоть какую-то работу, они должны получить за нее зарплату. Причем она не может быть менее федерального МРОТ (сейчас - 4330 руб. <8>) при условии, что сотрудник полностью отработал месячную норму рабочих часов по производственному календарю.

--------------------------------

<1> Статьи 16, 67 ТК РФ.

<2> Статьи 22, 56, 129 ТК РФ.

<3> Подпункт 6 п. 1 ст. 208, п. 1 ст. 209, п. 1 ст. 210, ст. 236, п. 1 ст. 237 НК РФ; п. 2 ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации"; п. 3 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 02.03.2000 N 184.

<4> Статья 128 ТК РФ.

<5> Статья 42 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

<6> Пункт 1 ст. 53 ГК РФ.

<7> Статья 13 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете".

<8> Статья 1 Федерального закона от 19.06.2000 N 82-ФЗ "О минимальном размере оплаты труда".

Последствия неначисления зарплаты

Теоретически неначисление и невыплата зарплаты грозит организации штрафом в размере от 30 000 до 50 000 руб. <9>. Кроме того, трудинспекция обяжет организацию начислить и выплатить зарплату, а также компенсацию за задержку ее выплаты в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ от задержанной суммы зарплаты за каждый день просрочки <10>. Но при полюбовной невыплате зарплаты риски у работодателя минимальны. Ведь если работник сам не пожалуется в трудинспекцию или прокуратуру, за него этого никто сделать не может.

Конечно, сообщить в трудинспекцию о нарушениях могут и налоговые органы <11>. Но вряд ли они будут сообщать о каждой нулевой отчетности по ЕСН (пенсионным взносам).

Со стороны налогов риски также минимальны, так как, если зарплата реально не начисляется и не выплачивается, доначислить "зарплатные налоги" нельзя. Хотя налоговые органы попытаются начислить ЕСН, пенсионные взносы и даже НДФЛ, а также пени и штрафы расчетным путем, исходя из МРОТ <12>.

Но суды в таких спорах, как правило, принимают сторону налогоплательщика, поскольку необходимым условием начисления ЕСН и пенсионных взносов является факт выплаты или начисления зарплаты работникам, а по данным бухгалтерской и налоговой отчетности организации выплаты в пользу физических лиц отсутствуют <13>. К тому же суды исходят из того, что в НК РФ содержится определенный перечень оснований для применения расчетного метода для доначисления налогов по результатам налоговой проверки <14>. Ситуация с невыплатой зарплаты не относится к таким случаям <15>.

Хотя известно одно судебное решение, в котором подтверждена правомерность доначисления налоговым органом НДФЛ и ЕСН по заработной плате исходя из МРОТ, а также привлечения организации к ответственности <16> в ситуации, когда директору зарплата начислялась, а главному бухгалтеру и кассиру, подписывавшим бухгалтерские документы (а значит, реально работавшим), нет <17>.

Как же можно законно минимизировать расходы на зарплату при отсутствии хозяйственной деятельности у организации?

--------------------------------

<9> Часть 1 ст. 5.27 КоАП РФ.

<10> Статья 236 ТК РФ.

<11> Письмо ФНС России от 19.03.2009 N 3-6-04/66.

<12> Подпункт 7 п. 1 ст. 31 НК РФ; ст. 133 ТК РФ; ст. 1 Федерального закона от 19.06.2000 N 82-ФЗ.

<13> Постановления ФАС ВСО от 17.01.2008 N А19-7573/07-50-Ф02-9744/07; ФАС МО от 30.07.2007 N КА-А41/7118-07; Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2008 N 17АП-8705/2008-АК; Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2009 N 09АП-16711/2008-АК.

<14> Подпункт 7 п. 1 ст. 31 НК РФ.

<15> Статьи 31, 209, 210, 226, 236, 237 НК РФ; ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ; Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2008 N 17АП-8705/2008-АК.

<16> Статьи 123, 126 НК РФ.

<17> Постановление ФАС УО от 24.04.2008 N Ф09-2804/08-С2.

Законный способ минимизации расходов на зарплату

Можно заключить трудовой договор (дополнительное соглашение к трудовому договору) с сотрудником на условиях неполного рабочего времени <18>. Для этого указать, по каким дням он работает и сколько часов в день. Так как зарплата выплачивается только за отработанное время, то его зарплата может быть даже менее одного МРОТ <19>.

--------------------------------

<18> Статья 93 ТК РФ.

<19> Статьи 133, 91, 284, 285 ТК РФ; ст. 1 Федерального закона от 19.06.2000 N 82-ФЗ.

Учредитель, он же директор

Если директором является единственный учредитель, то, по мнению Минздравсоцразвития, Роструда и Минфина, с ним можно не заключать трудовой договор <20>. А значит, ему можно и не выплачивать зарплату.

И хотя эта позиция спорная <21>, но если сам директор согласен не получать зарплату, то неприятностей у организации быть не должно.

* * *

Конечно, спокойнее выплачивать хотя бы какую-то зарплату сотрудникам вашей организации. Однако если зарплата не выплачивалась с их согласия, то претензии со стороны контролирующих органов маловероятны, поскольку они вряд ли об этом узнают.

--------------------------------

<20> Статья 273 ТК РФ; Письмо Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199; Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 28.12.2006 N 2262-6-1; Письмо Минфина России от 07.09.2009 N 03-04-07-02/13.

<21> Статьи 11, 67, 273 ТК РФ.

С уважением, Е.А. Иванова