Возможность возврата излишне удержанного НДФЛ за 4 месяца 2012 года для граждан Беларуси, работающих и проживающих в Москве

На самом деле есть разъяснение Минфина, которое позволяет исчислять НДФЛ по ставке 13% у гражданина Белоруссии с момента начала его работы, а не с момента пребывания более 183 дня. Это мотивированно - нашим договором о союзном государстве. В любом случае за возвратом НДФЛ следует обратиться в налоговый орган.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 26 апреля 2012 г. по делу N А40-75896/11-116-214

В ходе проверки инспекцией установлено, что в нарушение пункта 3 статьи 224 и пункта 2 статьи 207 Налогового кодекса Российской Федерации при исчислении НДФЛ с доходов, получаемых в 2008 году физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами, применялась ставка 13 процентов.

Суды первой и апелляционной инстанций, признавая недействительными решение инспекции и управления в данной части, руководствовались Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь от 21.04.1995 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущества".

Так, в пункте 1 статьи 21 вышеназванного Межправительственного Соглашения, граждане Республики Беларусь не должны подвергаться в России более обременительному налогообложению, чем граждане Российской Федерации в сходных обстоятельствах.

Данное Соглашение обоснованно применено судами при рассмотрении настоящего дела в соответствии со статьей 7 Налогового кодекса Российской Федерации.

Не учли налоговые органы и разъяснения Министерства финансов Российской Федерации, изложенные в Письме от 15.08.2005 N 03-05-01-03/82 "О порядке взимания налога на доходы физических лиц с граждан Республики Беларусь", о том, что в отношении доходов граждан Республики Беларусь - потенциальных налоговых резидентов Российской Федерации от деятельности по трудовому договору ставка налога в размере 13% подлежит применению с первого дня их пребывания на территории Российской Федерации. При этом для квалификации граждан Белоруссии в качестве потенциальных налоговых резидентов Российской Федерации подлежат учету сроки заключаемых с такими гражданами трудовых договоров.

Кассационная инстанция считает законным и обоснованным вывод судов о том, что общество правомерно при выплате доходов Гурской С.А. - гражданке Республики Беларусь исчисляло, удерживало и перечисляло в бюджет налог на доходы физических лиц по ставке 13 процентов, поскольку обществом в материалы дела представлены документы (копия паспорта, копия персонального сертификата гостя, вкладного талона к паспорту), подтверждающие нахождение Гурской С.А. на территории Российской Федерации более 183 дней.

Инспекция к тому же не учла срок пребывания Гурской С.А. на территории Российской Федерации в 2007 году, что подтверждается, в частности, представленными в дело копиями табеля учета рабочего времени и ведомости выплаты заработной платы.

Судом первой инстанции установлено со ссылкой на конкретные документы нахождение Гурской С.А. на территории Российской Федерации в период с июня 2007 г. по март 2008 г., что соответствует требованиям пункта 2 статьи 207 Налогового кодекса Российской Федерации для применения ставки налога 13%.

Таким образом, доводы кассационной жалобы о неподтверждении обществом надлежащими документами факта нахождения Гурской С.А. на территории Российской Федерации более 183 дней, направлены на переоценку вводов судов двух инстанций, что недопустимо в суде кассационной инстанции.

На работу принят гражданин Республики Беларусь

С дохода гражданина Белоруссии НДФЛ удерживается в размере 13%, если он работает по найму в России не менее 183 дней в одном календарном году или непрерывно в течение 183 дней, начавшихся в предшествующем календарном году и истекающих в текущем календарном году (п. 1 ст. 1 Протокола от 24.01.2006 "К Соглашению между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество от 21.04.1995", далее - Протокол).

При этом ставка налога 13% применяется с даты начала работы по найму, если трудовой договор заключен на срок не менее 183 дней.

Белорусский гражданин может в течение календарного года менять места работы на территории России. Прежний и новый трудовые договоры могут быть заключены каждый на срок менее 183 дней. Но, если работник подтвердил справкой от предыдущего работодателя, что общий срок действия всех трудовых договоров в календарном году будет не менее 183 дней, его заработок должен облагаться налогом на доходы физических лиц по ставке 13% с первого дня работы у нового работодателя (Письмо Минфина России от 05.04.2012 N 03-04-06/6-98).

Письмом ФНС России от 21.09.2005 N ВЕ-6-26/786@ "О порядке взимания налога на доходы физических лиц с граждан Республики Беларусь" направлено Письмо Минфина России от 15.08.2005 N 03-05-01-03/82 "О порядке взимания налога на доходы физических лиц с граждан Республики Беларусь".

Согласно данным разъяснениям в отношении доходов граждан Республики Беларусь - потенциальных налоговых резидентов Российской Федерации от деятельности по трудовому договору ставка налога в размере 13% подлежит применению с первого дня их пребывания на территории Российской Федерации. Одновременно при квалификации граждан Белоруссии в качестве потенциальных налоговых резидентов Российской Федерации необходимо также учитывать сроки заключаемых с такими гражданами трудовых договоров.

В частности, в рамках Соглашения налоговыми резидентами Российской Федерации признаются граждане Республики Беларусь, с которыми у организации имеются трудовые договоры, предусматривающие нахождение таких лиц на территории Российской Федерации не менее 183 дней в календарном году (Письма Минфина России от 29.03.2007 N 03-04-06-01/94, ФНС России от 09.06.2006 N 04-2-03/123).

Таким образом, если организация заключает с белорусским гражданином срочный трудовой договор, предусматривающий нахождение лица на территории Российской Федерации не менее 183 дней в текущем календарном году, то данный гражданин признается резидентом Российской Федерации и исчисление и удержание налога следует производить по ставке 13% с первого трудового дня.

Однако следует учитывать, что если в дальнейшем срок нахождения работника на территории Российской Федерации сократится до срока менее чем 183 дня и налоговый статус указанного физического лица в течение налогового периода изменится, то и уплаченный в бюджет налог подлежит пересчету по ставке 30% (Письма Минфина России от 29.03.2007 N 03-04-06-01/94, от 19.03.2007 N 03-04-06-01/76, от 19.03.2007 N 03-04-06-01/74). При удержании налога из заработной платы необходимо также учитывать, что максимальный размер такого удержания составляет 50% (ст. 138 ТК РФ).