132
Как правильно уволить работника без трудового договора? Какие риски грозят работодателю?
))
Здравствуйте!
Работник приступил к работе, значит есть факт наличия трудовых отношений. В течении 3 дней с момента преступления работника к своим трудовых отношений - работодатель должен был заключить трудовой договор, либо отказать в приёме.
В вашей ситуации, работодатель подлежит адм. ответствености, грозит штраф (ст.5.27 КоАП РФ).
Риск получить штраф есть, если будет внеплановая проверка, либо поступит жалоба от этого работника в прокуратуру например, либо обратиться в суд.
Лучший вариант - это заключить с ним официальный ТД. А уже после заключения, уволить по ст. 81 ТК РФ.
Вы приняли на работу без трудового договора, значит ли это, что Вы отправили ЕФС-1 и он подписал приказ о приеме на работу, Вы оплачивали, платили НДФЛ и взносы?
Трудовой договор, если сотрудник был допущен к работе фактически, должен был быть оформлен в течение 3-х рабочих дней. При этом если трудовой договор не оформлен, то считается, что условия об испытательном сроке нет.
У Вас два предполагаемых варианта
1й. иметь доказательства, что фактического допущения к работе не было и считать договор не заключенным, тогда нужно отправить корректировку ЕФС-1 и возможно, если не было приказа на прием и выплат, уплаты налогов и взносов.
2й вариант, считать лицо, уклоняющимся от подписания трудового договора и выполнения трудовых функций и увольнять по ст.81 ТК РФ- за отказ от выполнения работы (сначала оформить замечание или выговор) и если вначале он предоставил неправильные документы, которые должен был заменить, то за это тоже:
ст.81 ТК РФ:
5) неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание;
11) представления работником работодателю подложных документов при заключении трудового договора;
Дополнительно
1. Если работник не предоставил обязательные по ТК документы и ознакомление со внутренними нормативными документами, его нельзя было допускать к работе
2. Если работник фактически не осуществлял работу, то не оформленный трудовой договор не считается заключенным и, соответственно, не должен быть оформлен в течение 3-х р.д.
Грозит ответственностью:
1. Если он докажет, что его фактически допустили к работе, при том что остальные будут отказываться от этого
2. За уклонение от оформления трудового договора
-на должностных лиц до 20т.р, на ИП до 10т.р., на юр. лиц до 100 тр,
- при повторном: для физ. до 5, должностных лиц дисквалификация до 3х лет, ИП до 40т.р., на юр. лиц до 200 т.р.
Для применения таких санкций работнику нужно иметь доказательства, что он приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя.
Если у него были поручения на выполнение работы, нужно иметь подтверждение его отказа от их выполнения и фактическое не осуществление им его функций.
Если он получал какие-то поручения от представителя, которые выполнял, и при этом знал, что этот представитель не мог давать ему таких поручений, надо иметь доказательства, что он знал от кого он мог получать поручения на выполнение работы, а ему нужно доказать, что у него были основания считать, что это лицо имело право давать ему поручения на выполнение работы для организации.
Цитаты:
Статья 65 ТК РФ. Документы, предъявляемые при заключении трудового договора
Если иное не установлено настоящим Кодексом, другими федеральными законами, при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:
паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
трудовую книжку и (или) сведения о трудовой деятельности за исключением случаев, если трудовой договор заключается впервые;
документ, подтверждающий регистрацию в системе индивидуального (персонифицированного) учета, в том числе в форме электронного документа;
документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;
В случаях, когда это требуется:
документ об образовании и (или) о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки;
справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям,
справку о том, является или не является лицо подвергнутым административному наказанию
абз.2. ст.67 ТК РФ
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.
ст.68 ТК РФ При приеме на работу (до подписания трудового договора) работодатель обязан ознакомить работника под роспись с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, коллективным договором.
ст.70 ТК РФ В случае когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (часть вторая статьи 67 настоящего Кодекса), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.
ст.5.27 КОАП
п3. Фактическое допущение к работе лицом, не уполномоченным на это работодателем, в случае, если работодатель или его уполномоченный на это представитель отказывается признать отношения, возникшие между лицом, фактически допущенным к работе, и данным работодателем, трудовыми отношениями (не заключает с лицом, фактически допущенным к работе, трудовой договор), -
влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.
п4. Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, -
влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
п5. Совершение административных правонарушений, предусмотренных частью 3 или 4 настоящей статьи, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, -
влечет наложение административного штрафа на граждан в размере пяти тысяч рублей; на должностных лиц - дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей.
ст.193 ТК РФ
До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.
Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников **
**(если установлено коллективным договором или это государственная организация, муниципальные могут быть тоже).
Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.
